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AP Alicante, Sec. 6.ª, 251/2009, de 15 de julio

SP/SENT/480612

Recurso 207/2009. Ponente: MARIA DOLORES LOPEZ GARRE.

Es inadecuado el juicio verbal sobre tutela sumarial tramitado por la actora en declaración de su derecho a poseer la vivienda de la que es copropietaria junto con su hermana por no ostentar la posesión sobre la misma 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 6 de la Ciudad de Denia y en los autos de Juicio verbal nº 546-08 en fecha 24-11-08 se dictó sentencia cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO.- Que debo estimar y estimo la demanda promovida por el Procurador Don Vicente Jaime Sempere Sirera en nombre y representación de Doña Sonia y DEBO CONDENAR Y CONDENO a D. Felipe y Dª Montserrat a la entrega de la posesión de la vivienda sita en la Calle DIRECCION000 nº NUM000 , planta NUM001 , de la localidad de Ondara, con entrega de las llaves de dicha vivienda y de la escalera que le da acceso desde la calle. Se condena en costas a la parte demandada al pago de las costas procesales".
SEGUNDO.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelación en tiempo y forma por la representación de la parte siendo tramitado conforme a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil , con traslado del mismo a la parte por término de diez días, remitiéndose las actuaciones seguidamente a esta Iltma. Audiencia Provincial, Sección Sexta, donde se formó el correspondiente rollo de apelación nº 207-09.
TERCERO.- En la sustanciación de esta causa se han observado todas las prescripciones legales, señalándose para votación y fallo el día 15-7-09 y siendo ponente la Iltma. Sra. Doña Maria Dolores López Garre.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Cuestionan los demandados la inadecuación del procedimiento, alegando que la demanda debía haberse tramitado por los cauces del juicio ordinario, y no por el juicio verbal sobre tutela sumaria de la posesión del articulo 250.1.4 de la L.E.C . al no existir ni menoscabo ni perturbación en la posesión, pues la actora no habita la vivienda desde la muerte de sus padres.
No cabe duda de que el Juicio Verbal ahora regulado en los arts. 250.1 4º, 439.1 y 447.2 de la Ley de E. Civil (RCL 2000\34, 962 y RCL 2001, 1892), como antes el denominado en la LECiv de 1881 interdicto de recobrar, es instrumento procesal idóneo, útil, efectivo y contundente para mantener la paz jurídica frente a la sinrazón o la arbitrariedad de las vías de hecho en el ámbito de la posesión inmobiliaria, al perseguir como finalidad próxima dar efectividad a las consecuencias que emanan de las directrices contenidas en los arts. 441 y 446 del CC (LEG 1889\27 ); protege, en consecuencia, la posesión que pueda ostentarse o disfrutarse sobre una cosa o sobre el ejercicio de un derecho normalmente de naturaleza real, posesión entendida como situación de hecho, por ello con independencia del título que pueda legitimar en su caso tal posesión, y frente a los actos que, realizados por tercero o terceros, impliquen bien una privación total de la posesión, bien un menoscabo en su ejercicio.
Son por ello presupuestos precisos, y cual se desprende de los citados preceptos así como
del párrafo 4º del art. 460 del CC , para que tal acción de protección posesoria pueda prosperar: que se acredite sin lugar a dudas, cumplidamente, la realidad de la situación posesoria que en la demanda se invoca, que quede justificado el acto de despojo o menoscabo de la posesión o la concreta conducta imputada al demandado que racionalmente ponga en peligro el pacífico disfrute de tal posesión, y que uno u otra se hayan producido dentro del p

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