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AP Zaragoza, Sec. 5.ª, 537/2008, de 14 de octubre

SP/SENT/445310

Recurso 333/2008. Ponente: JOSE ALBERTO NICOLAS BERNARD.

El vendedor está obligado a entregar al comprador el aval que cubre las cantidades entregadas a cuenta 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los de la sentencia apelada de fecha auto de 6 marzo de 2008 , cuyo FALLO es del tenor literal: "FALLO.- que debo desestimar y desestimo la oposición formulada por VIVIENDAS RUISEÑORES, S.L., a las medidas cautelares adoptadas a instancia de Dª María Inmaculada y Dª Maite , manteniendo las mismas con imposición al opositor de las costas procesales causadas.
SEGUNDO.- Notificada dicha sentencia a las partes por la representación procesal de VIVIENDAS RUISEÑORES S.L. se interpuso contra la misma recurso de apelación, y dándose traslado a la parte contraria se opuso al recurso, remitiéndose las actuaciones a esta Sección Quinta de la Audiencia, previo emplazamiento de las partes.
TERCERO.- Recibidos los Autos y cinta de video, y una vez personadas las partes, se formó el correspondiente Rollo de Apelación con el número ya indicado, y se señaló para deliberación, votación y fallo el día 8 de septiembre de 2008
CUARTO.- En la tramitación de estos autos se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Tres son los requisitos, de conformidad a lo preceptuado en el art 728 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , para que pueda ser acogida la pretensión cautelar ejercitada. El primero de ellos, el del "bonus fumi iuiris", o apariencia de buen derecho requiere presentar por parte de la actora determinados indicios que sean verosímiles para el válido acogimiento de lo interesado en la demanda principal de la que trae razón la cautelar. Este primer presupuesto debe ser estimado, pues ha quedado acreditado, sin prejuzgar esta primera aproximación provisoria, la que, en su día, resulte del enjuiciamiento del fondo del asunto, que existen datos que pueden impedir la entrega de la cosa objeto de contrato de compraventa en términos de total idoneidad de la cosa vendida .a los fines perseguidos por el comprador cuando consintió el negocio jurídico litigioso: hay discordancia entre lo construido, lo que figura en el Registro de la Propiedad y la autorización administrativa para construir, lo que hace pensar en las dificultades de legalización de lo vendido y la posible frustración, por consiguiente, del objeto contractual, lo que abonaría el valido acogimiento de la pretensión rescisoria.
Es precisamente este posible válido acogimiento lo que podría poner en peligro la restitución del precio pagado por el comprador de los inmuebles, como ineludible efecto "ex tunc", de la resolución contractual preconizada en el art 1124 del Código Civil, concurriendo, por tanto
, el segundo de los requisitos que es el del "periculum in mora" o peligro de mora procesal . Basa la demandada su oposición en dos elementos .El primero de ellos pretende acreditar solvencia suficiente que neutralice tal peligro de restitución de las distintas cantidades satisfechas por la actora, pero tal prueba consistente en un balance de situación que además de no auditado , ni siquiera está firmado por el admi

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