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AP Granada, Sec. 5.ª, 292/2009, de 19 de junio

SP/SENT/474943

Recurso 120/2009. Ponente: JOSE MALDONADO MARTINEZ.

No está obligada la entidad bancaria a abonar el aval de las cantidades entregadas a cuenta cuando el constructor no ha hecho entrega ni ha notificado el aval a los compradores 
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Existe incumplimiento contractual al entregarse el aval de las cantidades a cuenta más de un año después de haber sido entregadas estas 
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Hay un incumplimiento de la obligación de entrega cuando no se ha obtenido la licencia de primera ocupación  
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Que, por el mencionado Juzgado se dictó resolución en fecha veinticinco de octubre de dos mil siete , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que DESESTIMANDO INTEGRAMENTE la demanda formulada por la Procuradora Dª. Mª DEL CARMEN ADAME CARBONELL, en nombre representación de D. Porfirio y Dª. María Dolores , frente a la entidad mercantil MARBELLA VISTA GOLF, S.L. y frente al BANCO POPULAR HIPOTECARIO, sobre RESOLUCIÓN DE CONTRATO DE COMPRAVENTAY RECLAMACIÓN DE CANTIDAD, debo ABSOLVER Y ABSUELVO a las demandadas de los sedimentos efectuados en su contra, con expresa condena en costas a la parte actora".
SEGUNDO.- Que contra dicha resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandante, al que se opuso la parte contraria; una vez elevadas las actuaciones a este Tribunal se siguió el trámite prescrito y se señaló día para la votación y fallo, con arreglo al orden establecido para estas apelaciones.
TERCERO.- Que, por este Tribunal, se han observado las formalidades legales en esta alzada.
Siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. JOSE MALDONADO MARTÍNEZ.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Aunque no exento de confusión en la medida en que unas veces se señala, en cuanto a la acción ejercitada en estos autos por los actores Sres. Porfirio María Dolores , que se trata de una acción de rescisión -folio 2-, en otro lugar de la demanda se la configura como acción de resolución -folio 3- y, finalmente se pide la extinción de los contratos de compraventa -folio 15-, se puede llegar a la conclusión de que aquella denominación se le da en contemplación a la invocada Ley 57/68 de 27 de Julio sobre percibo de cantidades anticipadas en la construcción y venta de viviendas, en tanto la resolución se insta por incumplimiento de ciertas obligaciones contractuales asumidas por el vendedor, siendo la petición de extinción contractual una denominación que engloba a ambas, como una especie de ineficacia contractual, cuanto mas que se pide la condena solidaria de ambos demandados -el vendedor de la vivienda y la entidad bancaria que avalaba las cantidades entregadas a cuenta- y se hace expresa reserva de una posterior reclamación de daños y perjuicios sufridos como consecuencia de la "frustrada compra de sus viviendas", de modo que aquella petición es consecuencia tanto de una posible estimación de la acción rescisoria a la que alude el párrafo primero del art. 3 de la citada Ley especial, como del efecto propio de la resolución contractual del art. 1.124 del código civil , sin perjuicio de las dificultades procesales que dicha reserva lleva consigo a la vista de lo dispuesto en los artículos
399 y 400 de la ley de Enjuiciamiento Civil .A dicha pretensión se opusieron los demandados: La entidad bancaria considero que no estaba pasivamente legitimada, al no estar vigente el aval. Los vendedores estimaron que no había habido incumplimiento contractual alguno, esto es, la no construcción del campo de golf fue admitida por los compradores, se había terminado la construcción en plazo, se había obtenido la l

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