CARGANDO...

AP Pontevedra, Sec. 1.ª, 110/2010, de 24 de febrero

SP/SENT/506696

Recurso 816/2009. Ponente: JACINTO JOSE PEREZ BENITEZ.

Al no probarse que la notificación del auto de archivo del proceso penal ocurrió antes del transcurso del año para la presentación de la demanda, la excepción no podía prosperar 
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Los testigos acreditan que la actora posee y explota la finca dañada, de lo que se deduce su interés legítimo en la reparación del daño 
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Un golpe de aire desplazó el herbicida sobre la finca vecina, dañando sus cepas más cercanas al foco, lo que debió preverse y evitarse 
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Se ratifica el precio por planta dañada, los gastos de arrancado y llevado al vertedero, y de la pericial, pero no el lucro cesante, pues no consta la explotación industrial 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia núm. 1 de Porriño, con fecha 5 octubre 2009, se dictó sentencia cuyo fallo textualmente dice:
"Que desestimando íntegramente la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Sendón Jurjo en nombre y representación de Dña Marí Trini frente a D. Heraclio debo declarar y declaro no haber lugar a sus pretensiones absolviendo al demandado e imponiendo las costas a la actora."
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por doña Marí Trini se interpuso recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos, por lo que se elevaron las actuaciones a esta Sala y se señaló el día veinticuatro de febrero para la deliberación de este recurso.
TERCERO.- En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El presente recurso de apelación trae causa de la demanda interpuesta por el apelante en la que reclamaba una indemnización por los daños y perjuicios sufridos en la finca de su propiedad a consecuencia del empleo de herbicidas en una propiedad colindante.
La sentencia recurrida estimó la excepción de prescripción opuesta por la representación demandada, por lo que desestimó la demanda sin entrar a conocer del fondo de la cuestión planteada. La sentencia parte de la constatación de que los hechos objeto de enjuiciamiento ocurrieron el día 6 de mayo de 2006 ; dos meses después, el 6 de julio, a consecuencia de una denuncia presentada ante la Guardia Civil por el demandante, se incoaron diligencias penales que finalizaron con auto de sobreseimiento libre y archivo, fechado el día 17 de julio de 2006 . La clave de la cuestión estuvo en que el actor, según aprecia la resolución combatida, no ha acreditado durante el proceso la fecha en que dicha resolución le fue notificada, por lo que, habiendo transcurrido en exceso el plazo anual desde el archivo de la causa penal, declara la acción prescrita.
El recurrente considera que tal decisión infringe las normas de distribución de la carga probatoria pues, claramente, corresponde acreditar la concurrencia de la excepción a quien la alega. La prueba de la notificación al actor de la resolución de archivo del proceso penal fue intentada, a instancia del demandado, mediante el envío de una petició
n de auxilio judicial al órgano correspondiente, diligencia que quedó frustrada, según aparenta, por un error en la designación del número de registro. Ello así, no acreditado que aquella notificación del archivo se produjera con anterioridad, la excepción, a criterio del apelante, habría de haberse desestimado.Como argumentos de fondo, el apelante reitera los ya esgrimidos en su escrito de demanda, relativos a la

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