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AP A Coruña, Sec. 4.ª, 353/2011, de 28 de julio

SP/SENT/646059

Recurso 318/2010. Ponente: CARLOS FUENTES CANDELAS.

La falta de aval no es causa de resolución del contrato y carece de objeto cuando la vivienda ya está terminada 
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Interposición de la demanda por el comprador y la venta a un tercero por el vendedor que prueba la existencia de un mutuo desistimiento y la no aplicación de la cláusula penal 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan y dan por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolución apelada, dictada por el JUZGADO DE 1ª INSTANCIA Nº 2 DE NOIA, de fecha 15.1.10. Su parte dispositiva literalmente dice: "Que debo desestimar la demanda formulada por CARTING ASESORES, S. L., contra FONTEMAR PROYECTOS, S. L. con expresa imposición de las costas a la parte demandante".
SEGUNDO.- Contra la referida resolución por CARTING ASESORES, S. L., se interpuso recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial que les fue admitido, elevándose los autos a este Tribunal, pasando los autos a ponencia para resolución.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los Fundamentos de Derecho de la sentencia apelada que no contradigan los siguientes:
PRIMERO.- Recurre en esta apelación la sociedad mercantil demandante contra la sentencia de primera instancia desestimatoria de su demanda resolutoria del contrato de compraventa privado de la vivienda litigiosa por incumplimiento de la vendedora de la entrega efectiva pactada. La sentencia, tras sintetizar la postura de las partes y los requisitos de la jurisprudencia sobre la resolución contractual por incumplimiento (art. 1124 Código Civil ), consideró no demostrado el incumplimiento de la obligación de entrega, habida cuenta de ser la fecha pactada estimada (junio de 2008 salvo fuerza mayor), la terminación de la obra en ese mes, la solicitud de la licencia de primera ocupación al mes siguiente, la aparición de agua en el solar que retrasó las obras, el requerimiento para escriturar y las explicaciones dadas por la vendedora a la demandante, considerando el juzgador dudoso que se pudiese alquilar la vivienda en el verano sin haber la colocación de la cocina que corría de cuenta de la compradora, no siendo tampoco importantes los perjuicios, y en todo caso se trataría de un retraso sin entidad suficiente al fin resolutorio pretendido, al no frustrar las legítimas expectativas de ésta sino que tan solo daría lugar a indemnización por mora. Tampoco llevaría a la resolución la cuestión sobre la licencia de primera ocupación por bastar la solicitud, ni la falta de constitución del
aval en garantía de las cantidades entregadas para la construcción de la vivienda al tratarse de una obligación accesoria e instrumental de la garantía de la Ley 57/1968 , carente de justificación cuando ya está terminada y en condiciones para ser entregada.SEGUNDO.- A lo largo del recurso de apelación se alega infracción de normas y garantías procesales, además de error en la valoración de las pruebas y de la ley

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