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AP Alicante, Sec. 8.ª, 219/2012, de 15 de mayo

SP/SENT/683109

Recurso 76/2012. Ponente: LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL.

No es causa resolutoria la falta de entrega de los avales cuando no se han reclamado con anterioridad a la conclusión de la obra pues la parte ha tenido oportunidad de exigir su entrega y si guarda silencio, es porque entiende que se cumple  
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Procede la resolución contractual, pues la falta de disponibilidad de la licencia de primera ocupación, frustra las expectativas del comprador, al que se le priva de la legítima disponibilidad de la vivienda en el plazo establecido en el contrato 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia número tres de Alicante, en los referidos autos tramitados con el núm. 1951/10, se dictó sentencia con fecha 22 de noviembre de 2011 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: " Que desestimo la demanda interpuesta por la Procuradora doña Ana Calvo Muñoz en nombre y representación de don Avelino y doña Rosana contra Villafranca Golf and Beach S.L. y Construcciones Asociadas JAP S.A. Condenado a la actora al pago de las costas procesales." .
SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia se preparó recurso de apelación por la parte arriba referenciada; y tras tenerlo por preparado, presentaron el escrito de interposición del recurso, del que se dio traslado a las demás partes, presentándose los correspondientes escritos de oposición. Seguidamente, tras emplazar a las partes, se elevaron los autos a este Tribunal con fecha 15 de febrero de de 2012 donde fue formado el Rollo número 76/41/12, se acordó la subsanación de falta de depósito para recurrir y, hecho, se acordó señalar para la deliberación, votación y fallo el día 15 de mayo de 2012, en el que tuvo lugar.
TERCERO.- En la tramitación de esta instancia, en el presente proceso, se han observado las normas y formalidades legales.
VISTO, siendo Ponente el Iltmo Sr. D. Luis Antonio Soler Pascual.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La Sentencia de instancia, tras estimar la falta de legitimación pasiva de la mercantil Villafranca Golf and Beach S.L. en el entendimiento de que es una entidad independiente de Construcciones Asociadas Jap S.A. (Japsa) que se ha limitado a ejecutar labores de mediación en el contrato celebrado entre Japsa y los demandantes, desestima la demanda. Y la desestima tras alcanzar el convencimiento de que el contrato celebrado el día 12 de enero de 2007 para la adquisición de una vivienda y anexos -trastero y plaza de garaje- en la promoción Bahía de Calpe de Calpe, no es de consumidores -al ser la adquisición de la vivienda una mera inversión- y de que el plazo fijado en el mismo para la entrega del bien no era esencial para las expectativas contractuales pues, de un lado, el retraso respecto de la fecha fijada para la entrega -diciembre de 2007- es de dos meses -el certificado de fin de obra es de 3 de marzo de 2008- y, de otro, en el contrato no se había fijado como esencial el plazo de entrega, no produciéndose en suma frustración de las expectativas contractuales como además queda acreditado con el testimonio de D. Fidel , que declara que los actores le habían comentado que no tenían prisa y que buscaban comprador porque la adquisición de la vivienda era una inversión, y de D. Gines , que declaró que conocían los plazos y que puesto en contacto un mes antes de la conclusión de la obra para que manifestaran los defectos que pudiera haber en la vivienda, no le dijeron nada sobre el plazo. No hay p
or tanto, concluye la Sentencia, causa resolutoria, no procediendo la resolución ni la reintegración del importe dado a cuenta del precio.SEGUNDO.- Tres motivos de apelación esgrimen los actores para impugnar la Sentencia de instancia, a saber, la consideración de que, habiendo incumplimiento del plazo de entrega y de garantías resulta procedente la resolución del contrato, segundo, error en la valoración de la pru

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