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AP Alicante, Elche, Sec. 9.ª, 447/2012, de 11 de julio

SP/SENT/688012

Recurso 854/2011. Ponente: ANDRES MONTALBAN AVILES.

El incumplimiento por parte de la promotora de su obligación de garantía, amparaba al comprador para suspender los pagos parciales del precio 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Por el Juzgado de Primera Instancia número 1 de Elche en los referidos autos, se dictó sentencia con fecha 30/5/11 cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que estimando la demanda interpuesta por el Procurador D. Juan Bautista Castaño López en nombre y representación de Sabina , contra Fico Levante, S.L. representada por la Procurador Doña Rosario Mateu García, debo declarar y declaro la resolución del contrato privado de compraventa celebrado por las partes el día 7 de mayo de 2007, condenando a Fico Levante, S.L. al pago de 22.000 euros más el interés por mora procesal.
Se imponen las costas a la parte demandada."
SEGUNDO .- Contra dicha sentencia, se interpuso recurso de apelación por la parte demandada en tiempo y forma que fue admitido en ambos efectos, elevándose los autos a este Tribunal, donde quedó formado el Rollo número 854/11, tramitándose el recurso en forma legal. La parte apelante solicitó la revocación de la sentencia de instancia y la apelada su confirmación. Para la deliberación y votación se fijó el día 5/7/12.
TERCERO .- En la tramitación de ambas instancias, en el presente proceso, se han observado las normas y formalidades legales.
Visto, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. Andrés Montalbán Avilés.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Resuelve la sentencia de instancia, el contrato de compraventa de vivienda, con fundamento en la no prestación de las garantías exigidas por la Ley 57/68 y la LOE.
Alega el recurrente el cumplimiento del contrato y el carácter no esencial de la obligación de constitución del aval, que tan solo puede dar lugar a sanciones administrativas. De otro lado se alega que el demandante, no exigió nunca con anterioridad a la interposición de la demanda la prestación del aval y además no cumplió con los plazos de pago anticipado.
SEGUNDO.- En cuanto al cumplimiento del contrato, entrega de la vivienda y cedula de primera ocupación, es cierto que la demandada cumplió ambos requisitos, lo que la exoneraría de la obligación de prestar el aval por inútil para la finalidad perseguida.
Sin embargo el cumplimiento fue posterior a la fijación de la litis contestatio . Se demanda en noviembre de 2009y se contesta la demanda en diciembre del mismo año. A esa fecha ya había anticipado el comprador 10.000€ que no habían sido garantizados. La fecha de entrega de la vivienda estaba prevista para diciembre de 2010 y se finaliza durante la tramitación de la causa, teniendo la certificación de final de obra fecha 2/12/2010 la cedula de primera ocupación febrero del 201.
En consecuencia en el momento de quedar fijado el objeto del litigio, que no puede ser modificado, art. 412 LEC , ni se había te
rminado la obra, ni se había constituido el aval o seguro de las cantidades entregadas a cuenta, lo que legitimaba al demandante para el ejercicio de la acción resolutoria.A este respecto, damos aquí por reproducidos los razonamientos del juez a quo sobre la irrelevancia, para este procedimiento, de la alegación de que la obra se terminó posteriormente en plazo.TERCERO.- A la constit

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