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AP Las Palmas, Sec. 5.ª, 154/2016, de 4 de abril

SP/SENT/862377

Recurso 403/2014. Ponente: VICTOR MANUEL MARTIN CALVO.

La terraza es elemento común de la comunidad de propietarios al ser cubierta de una parte del edificio aunque se asiente sobre una propiedad horizontal tumbada 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia No. 6 de Puerto del Rosario, se dictó sentencia en los referidos autos cuya parte dispositiva literalmente establece:
«Que desestimando la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Matoso Betancor en nombre y representación de DÑA. María Purificación frente a D. Eugenio y DÑA. Zaida debo absolver y absuelvo a los demandados de la pretensión contra ellos ejercitada, con imposición a la parte actora del pago de las costas procesales causadas.»
SEGUNDO.- La referida sentencia, de fecha 6 de junio de 2014 , se recurrió en apelación por la parte actora, interponiéndose tras su anuncio el correspondiente recurso de apelación con base a los hechos y fundamentos que son de ver en el mismo. Tramitado el recurso en la forma dispuesta en el art. 461 de la Ley de Enjuiciamiento Civil la parte contraria presentó escrito de oposición al recurso alegando cuanto tuvo por conveniente y seguidamente se elevaron las actuaciones a esta Sala, donde se formó rollo de apelación. Habiéndose solicitado el recibimiento a prueba en esta alzada y denegándose la misma, sin necesidad de celebración de vista, se señaló para discusión, votación y fallo el día 4 de abril de 2016.
TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Es objeto de apelación al sentencia que desestima en su integridad la demanda en la que, con base en lo dispuesto en el art. 348 del Código Civil , se pretende la recuperación del dominio de la azotea o cubierta existente sobre el inmueble de actora que se dice poseído por los demandados, al razonarse en la sentencia que dicho elemento no es privativo sino común de la comunidad de propietarios en que, en régimen de propiedad horizontal, se integra - junto a otros - los inmuebles de actora y demandados. Mantiene la actora en su recurso que no ha tenido en consideración el Tribunal a quo que la edificación sobre la que se asientan las viviendas sometidas al régimen de propiedad horizontal tiene la "particularidad" de que tales viviendas no están construidas una sobre otra en un edificio vertical y con una única cubierta para todas ellas, sino que están dispuestas horizontalmente en el terreno de modo que cada una de ellas tiene su propia cubierta o azotea y que, por ello, no se menciona en la escritura de división horizontal a las cubiertas como elementos comunes.
SEGUNDO.- El recurso está necesariamente destinado al fracaso y ello con independencia de que los demandados utilicen - como afirma la actora - o no - como afirman los demandados - la cubierta del inmueble a que que se puede acceder desde la vivienda de los demandados, que se halla ubicada en segunda planta, y sin perjuicio, claro está, de las acciones que con base a las disposiciones de la LPH pued
an ejercitarse por la propia Comunidad en la que se integran los inmuebles o por la misma actora, en defecto del ejercicio por aquella.Tal y como resulta de la escritura de división horizontal (documento nº 5 de la demanda; folios 31 y siguientes de las actuaciones) el inmueble sito en la CALLE000 nº NUM000 de DIRECCION000 , Pájara, en el que se integran las fincas privativas de actora (el apartamento nº NUM001 ) y

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