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AP Zaragoza, Sec. 4.ª, 154/2016, de 4 de mayo

SP/SENT/865341

Recurso 391/2015. Ponente: JUAN IGNACIO MEDRANO SANCHEZ.

Habiéndose construido una urbanización no acorde con lo establecido en el proyecto inicial y lo ofertado en los folletos promocionales el comprador no está obligado a firmar la entrega de la vivienda 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- La anterior sentencia contiene la parte dispositiva siguiente: "FALLO: DESESTIMAR ÍNTEGRAMENTE la demanda interpuesta por ESPACIOS INMOBILIARIOS DEL EBRO SL contra Marí Trini y Jesus Miguel y declarar resueltos los contratos celebrados entre demandante y demandados el 12/09/2006. Cada parte abonará las costas causadas a su instancia y las comunes se abonarán por mitad."
SEGUNDO .- Notificada dicha sentencia a las partes, por la representación procesal de la demandante Espacios Inmobiliarios del Ebro, se interpuso en tiempo y forma contra la misma recurso de apelación, el cual fue sustanciado conforme a las normas legalmente establecidas, remitiéndose los autos originales a esta Audiencia Provincial, Sección Cuarta, previo emplazamiento de las partes.
TERCERO .- Recibidos los autos, formado el correspondiente rollo de apelación y personadas las partes en legal forma, se señaló para deliberación, votación y fallo del recurso el día 19 de febrero de 2016, en que tuvo lugar.
CUARTO .- En la sustanciación de ambas instancias se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- La promotora demandada, ahora recurrente, "Espacios Inmobiliarios del Ebro, S.L." dedicará dos de sus primeros motivos del recurso a hacer cuestión de la aplicación de la condición de consumidor del demandado, bien porque es extremo sobre el que no se hiciera cuestión en la audiencia previa, por lo que se debe partir de la afirmación contraria contenida en la demanda, (alegación primera), bien porque, al margen de esa incongruencia, la sentencia aplica erróneamente la condición de consumidor al demandado, atendida la definición contenida en los apartados 2 y 3 del art. 1 de la Ley 28/1964 (alegación segunda).
Es verdad que la sentencia contiene alguna referencia inicial a la condición de consumidor, pero lo cierto es que la solución que se otorga por la misma al conflicto se basa en aplicación de las reglas generales del Código Civil y en normas que son ajenas a esa potencial condición de consumidor del demandado, por lo que las alegaciones son irrelevantes.
Es verdad que en la sentencia se invoca un desequilibrio contractual en cuanto a la falta de fijación del plazo, pero la conclusión que se alcanza, que no puede quedar a voluntad de una de las partes el cumplimiento, tan fundamento tiene en la normativa tuitiva de los consumidores como en las reglas generales del Código Civil, y la sentencia que se cita ( STS 11/12/2014 ) no funda solo su solución en normativa protectora del consumidor sino también en las reglas generales
del Código Civil ( arts 1288 y 1124 C.Civil ).SEGUNDO .- En la tercera de las alegaciones se denuncia una incongruencia de la sentencia en cuanto se pronuncia sobre una resolución del contrato que nadie pretendió. Es verdad que la sentencia está trufada de reflexiones sobre imprecisiones del contrato así como la previsión contenida en el contrato de reserva de septiembre de 2006, en el que se preveía una facultad

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