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AP Guipúzcoa, Sec. 2.ª, 198/2016, de 18 de julio

SP/SENT/875259

Recurso 2245/2016. Ponente: MARIA TERESA FONTCUBERTA DE LATORRE.

No puede permitirse la apertura de puerta que da al patio cuando es para usar el mismo siendo que es un patio común de otra comunidad de propietarios y por tanto no se tiene derecho a su uso 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El 8 de enero de 2016 el Juzgado de Primera Instancia nº 5 de Irun dictó Sentencia que contiene el siguiente Fallo:
"Que desestimando la demanda formulada por la Procuradora de los Tribunales Doña Eskarne Ruiz de Arbulo Aizpuru, en nombre y representación de COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DIRECCION000 NUM000 DE IRUN, frente a DON Ángel y DOÑA Elisabeth , absuelvo a los demandados de los pedimentos deducidos en demanda, con condena en costas a la actora.
De conformidad con el artículo 447.2 LEC , la presente Sentencia no produce efectos de cosa juzgada."
SEGUNDO.- Notificada a las partes la resolución de referencia, se interpuso Recurso de apelación contra ella que fue admitido, y elevados los autos a esta Audiencia se señaló día para Votación y Fallo el 11 de julio de 2016.
TERCERO.- En la tramitación de este recurso se han cumplido todas las formalidades prescritas por la Ley.
CUARTO .- Ha sido la Ponente en esta instancia la Ilma.Sra. Magistrada. Dña MARIA TERESA FONTCUBERTA DE LATORRE
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La parte apelante Comunidad de Propietarios de DIRECCION000 nº NUM000 de Irun, recurre en esta alzada la sentencia dictada por el Juzgado de Instancia que desestima la demanda formulada por la actora-recurrente, frente a DON Ángel y DOÑA Elisabeth , en ejercicio de una acción de tutela de la posesión del patio de inmueble de la actora, alegando que la misma ha resultado perturbada por la apertura de una puerta de acceso a dicho patio desde la vivienda de los demandados, ubicada en la planta NUM001 del inmueble colindante ( DIRECCION000 Nº NUM002 ) del que una de sus fachadas da al patio de edificio de la actora. La sentencia absuelve a los demandados de la acción en su contra ejercitada.
La sentencia de instancia rechaza la pretensión al considerar probado que la ventana litigiosa fue el acceso al patio del que disponía la comunidad actora ( DIRECCION000 Nº NUM000 ) por no tener acceso propio al mismo, abriendo posteriormente una puerta desde su inmueble, y porque además no considera acreditado que se haya producido una alteración real en la fachada del inmueble vecino ( DIRECCION000 Nº NUM002 ) ni una perturbación de la posesión del patio puesto que aunque el patio se utilizó durante la obra hecha en la vivienda de los demandados, la misma ha finalizado sin que exista en la actualidad perturbación o despojo de la posesión.
Frente a dichos pronunciamientos la parte apelante alega como motivos de recurso:
>- -La sentencia señala que los testigos de la demandada señalan la supuesta existencia de un acceso al patio de la Comunidad actora por medio de una escalera desde el NUM001 de la C/ DIRECCION000 NUM002 . Pero dicho acceso debía servirse de la escalera y además era puntual.- -El albañil que realizó las obras señaló que se había cambiado el tamaño de las ventanas y que la ventana era una puerta que permitía el acce

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