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AP A Coruña, Santiago de Compostela, Sec. 6.ª, 297/2016, de 30 de septiembre

SP/SENT/875976

Recurso 205/2016. Ponente: ANGEL MANUEL PANTIN REIGADA.

El acta es un dechado de imperfecciones, no expresa el autor de la convocatoria, ni su carácter ordinario o extraordinario o su celebración en primera o segunda convocatoria, ni el orden del día de la reunión 
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Aparece como incoherente que adoptado un acuerdo por unanimidad tiempo después se celebre otra junta a instancias de la demandante cuyo objeto sería practicar un requerimiento incompatible con una decisión supuestamente firme y ejecutiva 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Seguido el juicio por sus trámites legales ante el Juzgado de 1ª Instancia nº 3 de Ribeira, por el mismo se dictó sentencia con fecha 24 de noviembre de 2015 , cuyo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que estimando parcialmente las pretensiones de la parte actora, debo CONDENAR Y CONDE NO a DÑA. Gracia a reponer el patio de luces anejo a su vivienda sita en NUM000 , del EDIFICIO000 , portal NUM001 , de la CALLE000 , número NUM002 , de DIRECCION000 Pobra do Caramiñal a su estado primitivo llevando a cabo, a su costa y en el plazo de UN MES las obras que sean precisas para retirar el cerramiento/cubierto del patio de luces sin especial pronunciamiento en cuanto a las costas".
SEGUNDO.- Notificada dicha resolución a las partes, por Dª Gracia se interpuso recurso de apelación, y cumplidos los trámites correspondientes, se remitieron los autos originales del juicio a este Tribunal, donde han comparecido los litigantes, sustanciándose el recurso en la forma legalmente establecida, y celebrándose la correspondiente deliberación, votación y fallo el pasado día 21 de septiembre de 2016.
TERCERO.- En la tramitación de este procedimiento se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los de la sentencia apelada en lo que no se aparten de lo que se expresará.
PRIMERO - Debe partirse de que se ejercita una acción en defensa de los intereses de la comunidad respecto de un elemento común (patio interior) frente a la comunera que ha realizado obras de modificación del mismo. La tesis fundamental opuesta en la contestación a la demanda es que tal modificación fue autorizada por un acuerdo adoptado por unanimidad de la comunidad de propietarios, siendo éste el único argumento que se plantea en el recurso de apelación y que, con arreglo al art. 465.5 LEC , puede ser analizado en esta segunda instancia, lo que ha de llevar a que no puedan fundar la revocación de la sentencia otros argumentos aludidos en la contestación, como la habilitación de la obra por una disposición estatutaria -que en todo caso no existe, pues se refiere al local 2 (folio 66) y el de la demandada es el local 5 (folio 62)- o el carácter removible o necesario de la obra -estamos ante una clara alteración de la configuración del elemento común que exige unanimidad ( STS 27 de junio de 2011 nº 501/2011 ; 12 de diciembre de 2012 nº 768/2012), lo que sirve, por otra parte, de marco al que han de reconducirse los poco comprensibles argumentos de la parte final de la sentencia, que no advierte que el actual art. 17.6 LPH abarca el mismo ámbito que el anterior 17.1 LPH -
No se ha traído al litigio a la comunidad demandada, ni se ha opuesto en la contestación
ni en ningún otro momento posterior la eventual falta de litisconsorcio pasivo necesario, por lo que el núcleo de la cuestión litigiosa es apreciar si se ha acreditado por la demandada que haya existido un acuerdo comunitario adoptado por unanimidad que autorizara la realización de las obras, pues en otro caso la acción dirigida a su retirada ha de prosperar, con fundamento en los arts. 7.1 segundo párrafo, 9.1.a y 17.1 LPH en su redacción vigen

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