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AP Málaga, Sec. 5.ª, 337/2016, de 30 de junio

SP/SENT/876520

Recurso 427/2014. Ponente: MELCHOR ANTONIO HERNANDEZ CALVO.

La Comunidad se limita a ejercitar unos derechos reconocidos en defensa de los elementos comunes, ni exista base fáctica alguna para convenir la concurrencia de una actuación abusiva o agravio comparativo con otros comuneros 
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La apreciación de mala fe o abuso de derecho no puede fundarse en que el actor no hiciera uso de la posibilidad de formalizar su demanda también contra otro copropietario 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 16 de Diciembre de 2013 , en el juicio antes dicho, cuya parte dispositiva es como sigue:
" ESTIMO íntegramente la demanda interpuesta por COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DIRECCION000 frente a DÑA. Salvadora , D. Heraclio y DÑA. Coral y
-DECLARO que la obra realizada por esto últimos consistente en una escalera metálica de caracol en la fachada exterior del DIRECCION000 ha sido efectuada sin consentimiento de la Comunidad y
-CONDENO a los demandados a desmontar a su costa dicha escalera reponiendo a su configuración y estado originario la fachada exterior del edificio.
Todo ello con expresa condena en costas a la parte demandada."
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a esta Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado de ponencia. La votación y fallo ha tenido lugar el día 29 de Junio de 2016 quedando visto para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. MELCHOR HERNANDEZ CALVO quien expresa el parecer del Tribunal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La sentencia recaída en la instancia declara la ilegalidad de la obra ejecutada por los demandados consistente en la instalación de una escalera de caracol metálica, condenando a su retirada, al haber sido ejecutada sin consentimiento de la Comunidad de Propietarios a la que pertenecen los comuneros, y frente a este pronunciamiento se alza la representación procesal de Doña Salvadora , alegando, en primer lugar, que pese a reconocer la Juzgadora de Instancia irregularidades en su funcionamiento, dado que no de todos los acuerdos adoptados se dejaba constancia en la Comunidad, sin embargo, ello no justifica el alegado acuerdo de la Comunidad para la instalación de la escalera. Tampoco ha quedado acreditado que haber recibido las convocatorias a junta de propietarios que tuvieron en su orden del día el asunto de la instalación de la escalera ni recibió posteriormente acta de acuerdo alguno al respecto, que debió se notificada fehacientemente; como tampoco la alegada falta de seguridad que proporciona la ejecución de la escalera. En segundo lugar, con respecto al abuso de derecho con el que actúa la comunidad, queda acreditada que en la misma existen todo tipo de obras, cerramientos, aparatos y rótulos de establecimientos realizados en elementos comunes, incurriendo al respecto la Juzgadora en error de valoración de la prueba.
Pretensión revocatoria a la que se opone la representación procesal de la Comunidad de Propietarios DIRECCION000 , que alega, en primer lugar,
que los únicos hechos controvertidos en la instancia fueron la existencia o no de consentimiento por parte de la Comunidad para realizar la obra y si dicha obra constituye o no una alteración de la configuración estética del Edificio, y sin embargo, la apelante introduce un motivo nuevo, las supuestas irregularidades en el funcionamiento de la Comunidad que nada tiene que ver con los hechos controvertidos. Tampoco la seguridad o no de la escalera

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