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AP Alicante, Sec. 6.ª, 105/2016, de 3 de mayo

SP/SENT/876906

Recurso 180/2016. Ponente: ENCARNACION CATURLA JUAN.

Tienen naturaleza real aquellas acciones dirigidas a reclamar la existencia de un derecho real de servidumbre 
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Sólo es posible adquirir la servidumbre de paso, como servidumbre de paso voluntaria, y en virtud de su naturaleza discontinua y aparente que es, conforme al artículo 539 del Código civil 
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La acción confesoria de servidumbre, debe dirigirse contra la persona que esté obligada a soportar la servidumbre, precisando que justifique su cualidad de dueño del predio beneficiado 
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Se constituyó por título a favor de los locales comerciales, un derecho real tanto de servidumbre de paso, como de luces y vistas, por el titular de la edificación 
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No precisando el titular de los locales comerciales autorización alguna por la Comunidad de Propietarios para proceder a la apertura de puertas, huecos o ventanas que recaigan sobre elementos comunes del referido edificio 
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Es evidente que el cerramiento para el paso de personas y vehículos impide el acceso al local 
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ANTECEDENTES DE HECHO
Primero.- Por el JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NUMERO 2 DE ALICANTE y en los autos de Juicio Juicio Ordinario - 001538/2013 en fecha 8 de octubre de 2016 se dictó la sentencia nº 2/16 cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: " Se desestima la demanda presentada por la procuradora Sra. Alberola Pérez en nombre de Dª Benita frente a Comunidad de Propietarios del Complejo Inmobiliario Pla de Sarrió del Campello ".
Segundo. - Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelación en tiempo y forma por la representación de la parte demandante siendo tramitado conforme a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil , con traslado del mismo a la parte demandante por término de diez días, remitiéndose las actuaciones seguidamente a esta Iltma. Audiencia Provincial, Sección Sexta, donde se formó el correspondiente rollo de apelación nº180/2016.
Tercero. - En la sustanciación de esta causa se han observado todas las prescripciones legales, señalándose para votación y fallo el día 3 de mayo de 2016 y siendo ponente la Iltma. Sra. Doña ENCARNACIÓN CATURLA JUAN.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- En la demanda rectora del presente procedimiento, la demandante Dña. Benita ejercitaba frente a la Comunidad de Propietarios demandada, una acción reivindicatoria de servidumbre de paso, luces y vistas que ostenta el local comercial 1-UNO ubicado en dicha Comunidad de Propietarios y del que es propietaria; interesando se condene a la Comunidad: 1º a reponer, a su costa, al estado en que se encontraba antes de su colocación, el cierre metálico de personas y carruajes, que impide el paso y acceso de personas y vehículos, por calle particular que da acceso al local comercial número 1- UNO; y 2º retirar, a su costa o, en su caso, retranquear la escalera metálica de forma que no impida el ejercicio de los derechos de servidumbre de luces y vistas de los que goza dicho local, todo ello conforme a los planos que se acompañan al burofax del documento nº 17 de la demanda; señalándose plazo para la reposición; y todo ello con apercibimiento que de no cumplirse, se efectuará con cargo a la Comunidad demandada.
Pretensiones a las que se opuso la Comunidad de Propietarios demandada al entender que de la escritura de segregación de los locales de los que es titular la demandante, no se infiere la existencia de servidumbre alguna; ni tampoco del título constitutivo de la propiedad horizontal. Además de existir los elementos cuya retirada se pretende desde el fin de obra del edificio y siendo consentidos por todos los propietarios. Señalando igualmente que la acción personal para
instar la retirada de tales elementos, estaría prescrita ( art. 1964 del CC ).La sentencia de instancia desestimó las pretensiones anteriormente deducidas; así respecto de la servidumbre de paso, por entender que la misma no consta en título alguno, considerando que la apertura de una puerta en el local a un elemento común, fue un acto autorizado por la Comunidad y el propietario del local siempre ha tenido derecho

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