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AP Málaga, Sec. 5.ª, 339/2016, de 30 de junio

SP/SENT/878899

Recurso 966/2013. Ponente: HIPOLITO HERNANDEZ BAREA.

Intento de traslación de la legitimación pasiva a un tercero totalmente ajeno es un claro comportamiento antijurídico, que no está amparado en norma legal alguna 
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La Comunidad actora, en vez de ir al Registro de la Propiedad para averiguar quien era el titular del local, o ir al Ayuntamiento para averiguar quien era el titular de la licencia de obras, optó bien por demandar directamente a esta Comunidad 
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Se denuncia la apertura de unos huecos en la fachada de un local comercial, que no ha realizado ni beneficia a la comunidad demanda que carece de legitimación pasiva 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia número Cuatro de Fuengirola dictó sentencia de fecha 20 de marzo de 2013 en el juicio ordinario del que este Rollo dimana, cuya parte dispositiva dice así:
"Que desestimando como desestimo la demanda deducida por la Procuradora de los Tribunales Sra. Acedo Gómez en nombre y representación de la comunidad de propietarios del EDIFICIO000 , absuelvo a la comunidad de propietarios del EDIFICIO001 de todas las pretensiones deducidas en su contra, con imposición de costas a la parte actora"
SEGUNDO.- Contra la expresada sentencia interpuso, en tiempo y forma, recurso de apelación la representación de la Comunidad demandante, el cual fue admitido a trámite dándose traslado del escrito en el que constan los motivos y razonamientos del mismo a la otra parte para que en su vista alegase lo que le conviniese. Cumplido el trámite de audiencia se elevaron los autos a esta Audiencia, y tras su registro se turnaron a ponencia quedando pendientes de deliberación y fallo.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente el Iltmo. Sr. D. Hipólito Hernández Barea. Habiendo tenido lugar la deliberación previa a esta resolución el día 22 de febrero de 2016.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Aceptando los fundamentos jurídicos de la sentencia recurrida.
PRIMERO.- Considerando que por la representación procesal de la parte apelante se solicitó la revocación de la sentencia recurrida y el dictado de otra en esta alzada que, estimando no concurrente la excepción de litisconsorcio pasivo necesario que de oficio se acoge, y a la vista de que el jugador considera probado que la apertura de huecos en la fachada son un agravamiento unilateral e ilegítimo de la servidumbre de luces y vistas, estimase íntegramente la demanda en los términos expuestos en su suplico, incluyendo la imposición de costas a la demandada. Subsidiariamente, para el hipotético caso de que se considerase que hay alguna persona a la que pudiere afectar de forma directa la estimación de la demanda y que no haya sido demandada, decretase la nulidad de la sentencia mandando retrotraer las actuaciones al momento previo al dictado de la misma, debiendo el juzgador dar traslado a esta parte de dicha excepción con concesión de plazo para la ampliación de la demanda frente a las personas que considerase necesario. En último lugar y con carácter subsidiario a las anteriores peticiones, para el hipotético caso de que se considerase que existe persona ajena al procedimiento a la que pudiese afectar directamente la estimación de la demanda y ello justificase la desestimación de la misma sin ser causa de nulidad, se interesa que no se condene en costas a esta parte por existir al momento de la presentación de la
demanda serias dudas de hecho. Alegó en síntesis que en el curso de un proceso anterior se acordó entre ambas Comunidades litigantes la constitución de una servidumbre de luces y vistas, en escritura pública de fecha 20 de diciembre de 2000, a favor del predio de la demandada - la CP " EDIFICIO001 " - para las ventanas, terrazas y balcones entonces existentes; esto es, las realizadas por el promotor del edificio, todas ellas a partir de

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