SP/DOCT/118911
Opinión. Marzo 2022
¿Puede resultar abusivo que un socio ejercite el derecho de separación?
Adela del Olmo Directora de Mercantil, Concursal y Reclamaciones bancarias de Sepín
RESUMEN
El socio de una sociedad de capital no puede separarse ad nutum de ella cuando no existe un motivo suficiente para hacerlo, en este caso el posterior acuerdo de reparto de dividendos invalida su derecho a ejercitarlo y lo convierte en abusivo
PALABRAS CLAVE
Derecho de separación del socio, acuerdos impugnables, derecho a dividendos, convocatoria, junta general, junta extraordinaria, ejercicio abusivo
La sentencia del TS, Sala Primera, de lo Civil, 38/2022, de 25 de enero (SP/SENT/1130350) explica con total claridad como el socio de una SRL ejercita abusivamente uno de los derechos asociados a la condición de socio, que es el de separación. Este contaba con una participación en el capital social de más del 16%, en una empresa de autobuses. De 2004 a 2006 la empresa repartió dividendo y en 2017 en la junta general en la que se aprobaron las cuentas anuales hubo beneficios de la explotación, pero se decidió imputarlos a reservas voluntarias. El demandante votó en contra y manifestó su disconformidad con la negativa a no repartir dividendos.
Convocada junta general extraordinaria para debatir sobre el problema, el recurrente remitió a la sociedad un burofax comunicando el ejercicio de su derecho a separación, ex art 348 bis LSC, por falta de reparto de dividendos.
La junta se celebró y aprobó el exigido reparto de dividendos del ejercicio 2016, que abonó a todos los socios, aunque el recurrente no aceptó recibirlo e interpuso una demanda ejercitando el derecho de separación por falta de distribución de dividendos, solicitando que se condenara a la sociedad a amortizar o adquirir sus participaciones sociales, previa valoración por experto independiente designado por el Registrador Mercantil.
La sociedad demandada se opuso y alegó que la decisión de no repartir dividendos se ajustaba a las previsiones de evolución n