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TS, Sala Cuarta, de lo Social, 402/2022, de 10 de mayo

SP/SENT/1146484

Recurso 1738/2019. Ponente: ANGEL ANTONIO BLASCO PELLICER.

Extinción contrato de alta dirección que luego es calificado de relación laboral: posibilidad de compensar la indemnización abonada por preaviso del desistimiento de la supuesta relación especial con la indemnización derivada del despido 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Con fecha 9 de mayo de 2018 el Juzgado de lo Social núm. 19 de Barcelona dictó sentencia, en la que se declararon probados los siguientes hechos:
" 1.- Se solicita por la parte actora que se declare la improcedencia del despido llevado a cabo por la empresa demandada, que se realizado bajo la apariencia de un desistimiento fraudulento de contrato de la alta dirección, cuando realmente la relación laboral que les unía era de carácter ordinario. (Hecho de conformidad)
2.- El actor ha venido prestando sus servicios en la empresa demandada desde el día 20/02/2017, en la C/ Aribau 171,2º2ª de Barcelona mediante un contrato de carácter indefinido, con la categoría profesional de Director Comercial y percibiendo un salario bruto mensual de 3.768,17 euros.
No ha ostentado cargo de legal represente de los trabajadores ni se encuentra afiliado a ningún sindicato.
Convenio colectivo de aplicación el del sector de la Industria de la Hostelería y Turismo de Cataluña.
El salario bruto mensual del actor que demanda se integra por las siguientes partidas:
Salario base 1.535,33€;
Prorrata de pagas extras 255,88€;
Mejora voluntaria 1.375,46€;
Salario en especies vehículo 14,13€;
Salari
o variable 483,33€;-Siendo la partida de Comisiones la única que ha sido discutida, de 104,17€;, por cuanto la empresa la considera incluida dentro del concepto de retribución variable por objetivos, de 5899,11 euros. Mientras que la parte actora manifiesta que las comisiones por ventas son un concepto retributivo salarial distinto de los objetivos por venta que la empresa recoge en la Retribución variabl

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