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AP Cádiz, Sec. 5.ª, 58/2008, de 13 de mayo

SP/AUTRJ/172094

Recurso 258/2008. Ponente: CARLOS ERCILLA LABARTA.

Contrato laboral y no contrato de comisión mercantil 
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ANTECEDENTES DE HECHO
1º.- Por el Juzgado de 1ª Instancia nº 1de los de PUERTO DE SANTA MARIA se dictó auto en los presentes autos con fecha 31-7-07 que fue notificado a las partes.
2º.- Contra el anterior y por la representación de ESTUDIO, INGENIERIA Y DESARROLLOS URBANISTICOS, S.L. se interpuso recurso de apelación que fue admitido a trámite por el Juez "a quo" remitiendo las actuaciones a esta Audiencia Provincial, dándose traslado del referido escrito de apelación a la parte contraria por término legal para que pudiera formular escrito de oposición o impugnación, el cual una vez presentado fue unido a autos, y una vez ante esta Audiencia, y no habiendose solicitado la practica de prueba en esta instancia se hizo entrega al ponente para el dictado de la resolución procedente.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1º.- Se plantea en estos autos, la competencia o no de la jurisdicción civil para el conocimiento del presente proceso o si por el contrario resulta competente la jurisdicción social. Se hace necesario el examen del contrato celebrado entre las partes a fecha 2/10/05, para determinar su naturaleza y concluir si estamos en presencia de un contrato de trabajo o el denominado por las partes contrato de comisión mercantil. Son dos los elementos del contrato de trabajo, la ajeneidad y la dependencia, y si bien en ambos casos la ajeneidad existiría, la discrepancia estriba en la dependencia, pues el comisionista en principio goza de absoluta libertad para el cumplimiento de la comisión, mientras que el trabajador estaría en todo punto sometido a las normas y directrices del que le contrata. Del examen del contrato referido, de ciertos datos contenidos en el mismo, como el hecho de que se deba informar diariamente al comitente, estableciendose un contrato por el que el comisionista se obliga a trabajar en exclusiva para el comitente, sin que pueda realizar actividades para su propio beneficio o para terceros, y la forma de pago, en la cual aparte de ciertas comisiones existe una prestación fija mensual de 300 € a fondo perdido que lógicamente no se corresponde con el contrato de comisión, no cabe sino concluir que estamos en presencia d eun contrato laboral bajo la apariencia de un contrato mercantil, sin que a ello sea obstáculo la mención de la posibilidad de valerse de un personal
auxiliar, pues aparte de que ello no se ha producido, la demandada es una persona particular que no tiene ninguna empresa sino que su unica vinculación con las inmobiliarias es que ha trabajado con anterioridad en una agencia inmobiliaria, por todo lo cual y desestimando el recurso interpuesto es procedente la confirmación de la resolución recurrida, todo ello con imposición al apelante de las costas de esta alzada.<div class="Texto_

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