TS, Sala Primera, de lo Civil, 577/2021, de 27 de julio. Recurso 4160/2020
Modificación de medidas. Derecho del menor a ser oído y escuchado. Recurso extraordinario por infracción procesal. Se desestima. La sentencia está motivada y no adolece de incongruencia. Recurso de casación. Se estima. En el presente caso, ni se ha oído a los menores ni se ha resuelto de forma motivada sobre su audiencia, por lo tanto, se han quebrantado las normas legales contenidas en los arts. 92 CC y 9 LOPJM, desatendido la jurisprudencia establecida sobre el derecho de los menores a ser oídos y vulnerado su derecho a la tutela judicial efectiva. Se acuerda anular la sentencia y retrotraer las actuaciones al momento anterior al de su dictado para que, antes de resolver sobre la modificación de medidas, se haga efectivo el derecho de los menores a ser oídos y escuchados sobre su guarda y custodia.
EXTRACTOS
La sentencia recurrida no es incongruente, entendió que procedía estimar la solicitud de custodia compartida, nada de incongruente hay en eso
La sentencia recurrida da a conocer de forma muy clara la razón de su decisión, por lo que existe motivación, que la recurrente entienda que no se ajusta al interés del menor es materia de casación
Debió acordarse de oficio la audiencia de los menores o descartarse por su edad, por lo que se anula la sentencia y se retrotraen las actuaciones antes de resolver sobre la modificación de medidas para que se escuche a los hijos sobre su custodia
No se acoge la solicitud del fiscal de que se desestime la apelación y se confirme la sentencia de primera instancia, pues sin observar el derecho a ser oídos de los menores no cabe analizarse y resolverse la modificación de medidas
