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AP Burgos, Sec. 3.ª, 726/2000, de 30 de diciembre

SP/SENT/342316

Recurso 609/2000. Ponente: MARIA ESTHER VILLIMAR SAN SALVADOR.

Para determinar como abusiva la condición de los intereses moratorios se debe probar que son desproporcionados y abusivos respecto del mercado al momento de constituir el crédito 
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ANTECEDENTES DE HECHO
1º : Los de la resolución recurrida, que contiene el siguiente FALLO: "Que con estimación parcial de la demanda debo condenar y condeno a M. C. C. G. . , a que abone a "Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A.", la cantidad de 153.187 pesetas (se quitan 2.174 pesetas liquidadas como intereses moratorios), más los intereses calculados anualmente al tipo del 15%, que se devengan desde el día 21 de Enero de 2.000 hasta el pago. No se hace expresa condena en costas, debiendo cada parte pagar las causadas a su instancia y las comunes por mitad".
2º : Notificada la anterior resolución a las partes, por la representación de la entidad demandante se presentó escrito fundamentado interponiendo recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos; acordando la remisión de autos a esta Sección de la Audiencia Provincial.
3º : Recibidos los autos y formado el correspondiente Rollo de Sala, se turnó de ponencia y se designó domicilio para oír notificaciones; señalándose para votación y fallo el día 21 de Diciembre pasado, en que tuvo lugar.
4º : En la tramitación del presente recurso se han observado las formalidades legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Limita la parte apelante la impugnación de la sentencia apelada al interés de demora fijado en la póliza de préstamo al consumo, suscrita por las partes, en el porcentaje del 29% nominal anual, respecto del cual la sentencia recurrida declara que vulnera la Ley de los Consumidores y Usuarios y la Ley Azcarate, por lo que procede a su corrección aplicando el artículo 1.154 del Código Civil, " dada su naturaleza de cláusula penal" fijándolo en el interés moratorio del 15% anual.
SEGUNDO.- La estipulación de intereses moratorios tiene no sólo el respaldo general de los artículos 50, 51 y 57 del C de Comercio y sus concordantes del Código Civil (artículo 1101 y 1108), sino el especifico del artículo 319, párrafo primero, de aquel. La STS 13-4-1992 establece que no pueden confundirse los intereses remuneratorios pactados entre las partes en virtud de un aplazamiento del pago y que tienen un carácter retributivo, con los intereses moratorios, a los que se refiere el artículo 1.108 del Código Civil, que tiene carácter indemnizatorio por el incumplimiento contractual, siendo a éstos a los que se refiere el artículo 1152 del Código Civil, para declararlos incompatibles con la cláusula penal; incompatibilidad que nace de su similar naturaleza y función obligacional, habiendo declarado la STS de 12-4-1993 que " su efectividad opera sin que precise probanza alguna, ya que precisamente su concreción elude toda demostración de la realidad de los daños y perjuicios, p
or razón de lo que las partes contratantes efectivamente quisieron y acordaron al respecto, teniendo como función principal la de añadir un plus de onerosidad al convenio para la parte que no lo cumple y de esta manera actúa precautoriamente como estimulante para la adecuada y perfecta ejecución negocial". No es admisible en derecho relacionar o confundir el pacto sobre intereses que no implica calculo anticipado de daños y perjuicios, y por

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