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AP Málaga, Sec. 4.ª, 296/2004, de 23 de abril

SP/SENT/351947

Recurso 482/2003. Ponente: MANUEL TORRES VELA.

La entidad es responsable por culpa in vigilando o in iligiendo pues permitió que una persona que actúa bajo su responsabilidad destinara el importe ingresado en libreta de ahorros a otros fines, por lo que debe responder frente a terceros 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 7-1-03, cuya fallo es como sigue: "Que estimando en su integridad la demanda interpuesta por D. Luis Manuel contra "B.S.N, %BANIF", sobre reclamación de treinta y tres millones setecientas cuarente y cinco mil ptas (33.745.000 ptas) o su equivalente en euros, debo condenar y condeno al referido a que abone a la parte actora la meritada suma, intereses legales de la misma y las costas de este procedimiento".
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación se elevaron los autos a esta Sección de la Audiencia Provincial, donde se ha formado rollo y turnado de ponencia. Cumplidos los trámites de personación e instrucción de las partes, se ha celebrado vista el día 3-3-04 donde las partes que comparecieron de conformidad con la Diligencia extendida al efecto, han expuesto las alegaciones que estimaron conducentes a su derecho.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. MANUEL TORRES VELA quien expresa el parecer del Tribunal.
Se aceptan los
FUNDAMENTOS DE DERECHO
s de la sentencia apelada.
PRIMERO.- Como motivos de recurso se invoca por la entidad apelante Banco BSN BANIF S.A.: 1) Erronea apreciación de la prueba practicada por parte de la juzgadora de instancia por entender que el pretendido deposito bancario efectuado por el actor en la oficina que su representada posee en Málaga, en que aquel sustenta su reclamación de cantidad en concepto de devolución de principal e intereses, no consta se llevara a cabo en la fecha indicada, segun se desprende: a) del hecho de que el Banco no tenga constancia documental o contable de que se efectuara dicho ingreso, con lo cual no se asumió por su representada obligación de pago alguno; b) los documentos nº 1 y 2 de la demanda no han sido emitidos ni consentidos por el Banco, dado que son documentos desarreglados en la práctica bancaria y plagados de irregularidades; c) cualquier entrega de dinero efectuada por el actor ha de obedecer a un previo acuerdo entre el mismo y el DIRECCION000 de la oficina al margen del banco, entre otras razones porque resulta inexplicable que no se haya efectuado reclamación alguna hasta pasados 6 años de su supuesto deposito o ingreso; d) no se justificó la procedencia del dinero supuestamente depositado; e) tampoco se justificó las diversas disposiciones en efectivo realizadas a partir del dia 8 de Junio de 1994 y hasta el 9 de Enero de 1995 en que se libró el pagaré aportado como documento nº 2; f) cualquier cantidad que se entregara al DIRECCION000 de la oficina
bancaria lo fue a titulo personal y sin intervención del banco en el marco de la operativa denominada banca paralela. 2) Improcedente atribución de la condición de tercero de buena fe al demandante y consiguiente inaplicabilidad de la doctrina del factor notorio al caso que hoy nos ocupa, dada la existencia de los indicios que concurren y que destruyen la presunción de buena fe en la que se ampara el demandante, tales como las irregularidades de

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