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AP Huelva, Sec. 1.ª, 100/2005, de 13 de junio

SP/SENT/360155

Recurso 160/2005. Ponente: FRANCISCO BELLIDO SORIA.

Préstamo impagado que se reclama por entidad financiera 15 años desde su vencimiento moderándose los intereses moratorios al concurrir abuso de derecho 
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ANTECEDENTES DE HECHO
1.- Se aceptan los correspondientes de la sentencia apelada.
2.- Por el Juzgado de Primera Instancia indicado, con fecha veintiocho de enero de dos mil cinco se dictó sentencia cuya parte dispositiva es como sigue:
fallamos
: "Que estimando parcialmente la demanda presentada por el Procurador de los Tribunales sr, Izquierdo Beltrán, en nombre y representación del Instituto de Crédito Oficial debo condenar y condeno a la demandada, D. Juan Pablo a que pague a la actora la suma de quince mil cuatrocientos veinte y cinco euros con ocho céntimos (15.425'08 euros), más los intereses legales de la anterior cantidad, sin que haya lugar a la condena en costas". Por auto de veinte de marzo de dos mil cinco, se aclara la sentencia en el sentido de corregir error material aritmético pues donde consta que 2.076.000 pesetas, son 12.476 euros, se ha de decir que dicha cantidad equivale a 12.477'01 euros.
3.- Contra la anterior se interpuso recurso de apelación, por el Instituto de Crédito Oficial, que fue admitido en ambos efectos, y dado traslado a la parte contraria, fueron remitidos los autos a esta Audiencia, para su resolución.
II.-
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1.- Se interpone recurso de apelación contra la sentencia de primera instancia que estimaba parcialmente la demanda, alegando la errónea aplicación de la facultad moderadora de los Tribunales al amparo del art. 1.154, en relación con el art. 1.103 y 1.104 del Código Civil, por cuanto que no puede confundirse el incumplimiento parcial o irregular, por contraposición a las obligaciones con cláusula penal que es el supuesto de hecho a que se refiere el primero de los preceptos, entendiendo que cuando se pactan intereses de demora como pena para caso de incumplimiento no se puede aplicar la facultad moderadora, porque no estamos ante un caso incumplimiento parcial o total, sino ante un retraso en el cumplimiento, por lo tanto el Juez no puede sustituir la voluntad pactada de las partes para caso de demora.
La parte apelada se opone, manifestando que la sentencia debe ser confirmada, al haber acogido la moderación de los intereses de demora, por cuanto que la actora dejo de liquidar el préstamo dando lugar a un abuso de derecho después de quince años desde el vencimiento, sin que la actora hiciese uso de la facultad de declarar vencido el préstamo desde el primer impago como se pacto en su día, reclamando la totalidad de lo adeudado. Añade que la juzgadora no ha aplicado el art. 1.154 CC, sino el 1.103 CC, al no estar la actuación de la actora acorde con la buena fe, sino con abuso del derecho, arts 7.1 y 1.258 CC, puesto que el retraso injustificado en el cierre de la cuenta ha
perjudicado al demandado, con lo que el cumplimiento del contrato como dice la sentencia se ha dejado al arbitrio de uno de los contratantes, por ello hace uso de la facultad moderadora del art. 1.103 CC como permite numerosa jurisprudencia.2.- Procede dejar sentad desde estos momentos que la juzgadora de primera instancia, no aplica para moderar los intereses el art. 1.154 CC, como deja bien

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