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AP Alicante, Sec. 8.ª, 287/2005, de 30 de junio

SP/SENT/360532

Recurso 323/2005. Ponente: LUIS ANTONIO SOLER PASCUAL.

La inactividad en la devolución del pago obtenido y el paso del tiempo pueden suponer una condonación de la deuda 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucción núm. 2 de Novelda, en los referidos autos tramitados con el núm. 4/04, se dictó sentencia con fecha 16 de marzo de 2005, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que debo desestimar y desestimo íntegramente la demanda interpuesta por la Procuradora Dª. María Sirera Devesa, en nombre y representación del Instituto de Crédito Oficial, contra D. Lucas y Dª. Paula. Se imponen las costas causadas en el presente proceso a la parte actora."
SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia se preparó recurso de apelación por la parte demandante arriba referenciadas; y tras tenerlo por preparado, presentó el escrito de interposición del recurso, del que se dio traslado a las demás partes, presentando la apelada el correspondiente escrito de oposición. Seguidamente, tras emplazar a las partes, se elevaron los autos a este Tribunal donde fue formado el Rollo número 109/96/05, en el que se señaló para la deliberación, votación y fallo el día 30 de junio de 2005, en el que tuvo lugar.
TERCERO.- En la tramitación de esta instancia, en el presente proceso, se han observado las normas y formalidades legales.
VISTO, siendo Ponente el Iltmo Sr. D. Luis Antonio Soler Pascual.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La reclamación de devolución del capital adeudado, intereses remuneratorios y moratorios producidos por el impago, en virtud del contrato de préstamo suscrito entre los demandados y el Instituto de Crédito Oficial en fecha 12 de enero de 1988, ha tenido como decisión solutoria en la primera instancia, la desestimación de la demanda consecuencia de la apreciación tanto de la excepción de prescripción que se dice formulada por los demandados tanto respecto del capital como de los intereses, remuneratorios y moratorios, en la consideración de que el plazo de prescripción aplicable, por tratarse de pagos periódicos, es el prevenido en el párrafo 3º del artículo 1966 del Código Civil de cinco años, como de la teoría del abuso del derecho y del retraso desleal.
Sin embargo este Tribunal, como tuvo ocasión de señalar en un asunto idéntico al presente (Rollo 109/96/05, Sentencia de 12 de abril de 2005), también decidido por el mismo órgano judicial del que procede la Sentencia apelada, no comparte tal conclusión por lo que se dirá, y además ha de rechazar en todo caso tal prescripción respecto del capital e intereses moratorios por cuanto que se trata de una excepción apreciada de oficio cuando no cabía tal.
En efecto, en la contestación de la demanda, tanto en el hecho tercero como en el fundamento de derecho tercero, la prescripción de la acción que se alega por la representación procesal de ambos demandados lo es exclusivamente respecto de
los intereses remuneratorios, de modo tal que sólo respecto de ellos debería haberse pronunciado el Juzgador a quo. Esa falta de alegación constituía per se un obstáculo insalvable para su estimación, al ser reiterada la jurisprudencia que declara (SS. del TS. de 28-1-83, 20-5-87, 20-2-91, 27-5-91, 31-3-95, 26-9-95, 30-11-00 y 11-11-02, entre otras) que si la prescripción no se alega en el escrito de contestación, que con el de demanda determina

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