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AP Toledo, Sec. 1.ª, 5/2006, de 9 de enero

SP/SENT/364052

Recurso 188/2005. Ponente: MANUEL GUTIERREZ SANCHEZ-CARO.

La necesidad de ser llamado y oído en el juicio al cotitular de la cuenta corriente litigiosa conlleva el que deba declararse la nulidad de lo actuado 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: Por el uzgado de 1ª Instancia Núm. 3 de Toledo, con fecha 18 de octubre de 2004, se dictó sentenciaen el procedimiento de que dimana este rollo, cuya PARTE DISPOSITI.V.A. dice: "Que estimo íntegramente la demanda interpuesta por D.Jesús Luiss, Dªuzz y Dªontserratt, contra Dªaría Angeless,,por lo que condeno a ésta última a que pague a aquellos la cantidad de 2.834,24 ?, imponiendo las costas del procedimiento a la parte demandada".
SEGUNDO: Contra la anterior resolución y por la demandada , dentro del término establecido, tras anunciar la interposición del recurso y tenerse por interpuesto, se articularon por escrito los concretos motivos del recurso de apelación, que fueron contestados de igual forma por los demás intervinientes, con lo que se remitieron los autos a ésta audiencia, donde se formó el oportuno rollo, quedando los autos vistos para deliberación y resolución.
SE REVOCAN los fundamentos de derecho y fallo de la resolución recurrida, en cuanto no se entienden ajustados a derecho y en todo lo que contradigan a la presente resolución, si bien se ratifican los antecedentes de hecho , que relatan la dinámica procesal, por lo que, en definitiva, so
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: En primera instancia y por D.esús Luiss, Dªuzz y Dªontserratt, en calidad de sucesores testamentarios de D.dolfoo y también de su esposa Dªlejandraa, que junto a otros bienes , era titular indistinto de una cuenta bancaria en Caja Castilla - La Mancha, Sucursal de Mocejón, en la que también figuraban como cotitulares Dªranciscaa y Dªaría Angeless (según consta en la correspondiente cartilla bancaria unida a lo actuado), dirigiéndose la demanda solo frente a la última de las reseñadas en reclamación de la tercera parte del saldo existente en la cuenta al fallecimiento de su/s causante/s D.dolfoo/Dªlejandraa, que manifestaba en su demanda haber sido retirada por la demandada; que al oponerse a la misma formulo la excepción de defecto litisconsorcial pasivo, al entender que debía haber dirigido aquella frente a las dos cotitulares, siendo excepción que fue rechazada en la vista del juicio, y que se reproduce como cuestión previa al formular el presente recurso de apelación
La sentencia de instancia ni siquiera aborda el problema o excepción previa planteada , limitándose a negar que fuera probado que la cotitular no demandada (Dªranciscaa) , retirara el dinero, aseverando que lo fue solo la demandada a cuya restitución condena, sin que por ello resuelva el problema planteado
Efectivamente, incluso en el supuesto de asumir la tesis de la sentencia , sin perjuicio de que está juzgando -si
n derecho a defenderse- a una de las cotitulares de la cuenta bancaria que no está presente en la litis (esta declarando que no se apropió de parte de los fondos), en el fondo la está colocando en una situación de absoluta indefensión, ya que si de un lado efectúa una imputación de cobro directa, deja subsistente una acción de repetición frente a la otra cotitular de la cuenta para que restituya lo que le corresponda de lo que entrega a los actor

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