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AP Barcelona, Sec. 13.ª, 657/2005, de 3 de noviembre

SP/SENT/378306

Recurso 898/2004. Ponente: JUAN BAUTISTA CREMADES MORANT.

El incumplimiento de una obligación de asesoramiento se dará cuando la conducta del banco no haya observado la diligencia que la obligación requiera, como prestar escritura de préstamo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Desestimo íntegramente la demanda interpuesta por Fidel contra CAIXA D'ESTALVIS I PENSIONS DE BARCELONA, absolviéndola de las peticiones de la demanda. Se condena a la actora al pago de las costas procesales."
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte actora mediante su escrito motivado , dándose traslado a la contraria que se opuso; elevándose las actuaciones a esta audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 18 de Octubre de 2.005.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo ponente el/la Ilmo/a. Sr/a. Magistrado/a D/Dª. JOAN CREMADES MORANT, Presidente de la sección.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La demanda rectora, con fundamento en el art. 1101 y 1104 CC va encaminada a la obtención de un pronunciamiento por el que (1) se declare la existencia de un contrato de asesoramiento ("verbal") entre La Caixa D'Estalvis i Pensions de Barcelona (La Caixa) y el actor, D. Fidel en méritos del cual (por consejo de la 1ª, a través de quien fue su subdirector, Sr. Ernesto), éste suscribió un préstamo hipotecario con INVERSIONES TURISTICAS EUROPEAS SA, (2) se declare la responsabilidad contractual de La Caixa en cuanto a los perjuicios irrogados al actor por la suscripción de un contrato de préstamo hipotecario con INVERSIONES TURISTICAS EUROPEAS SA, y (3) se condene a La Caixa a abonar al actor la suma de 360.607 Euros, con los intereses legales desde el 30.8.1990 , en concepto de indemnización por los daños y perjuicios. A dicha pretensión se opuso la entidad demandada, (1) negando la existencia del asesoramiento respecto de la concreta inversión a realizar alegada por la actora, ni respecto de la entidad prestataria, ni se supervisó la operación (el papel del Subdirector General se limitó a ser un transmisor de la información que se le solicitaba); (2) la actora ejercita la acción, tras diversos procedimientos, y tras ver frustradas sus expectativas de recuperar el dinero prestado. (3) falta de causa, (4) ausencia de negligencia por parte de la demandada.
La sentencia de instancia desestima la demanda, con imposición de costas al actor , singularmente en b
ase a la testifical Sr. Ernesto. Frente a dicha resolución se alza la demandada, por: (1) infracción de garantías procesales (del derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes , al no haberse practicado la testifical, propuesta y admitida, que considera determinante para acreditar los hechos en que se funda la demanda - es decir, la existencia del contrato de asesoramiento con La Caixa por el que percibió una comisión -, y que propone de nu

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