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AP Las Palmas, Sec. 4.ª, 27/2009, de 28 de enero

SP/SENT/456175

Recurso 1280/2006. Ponente: VICTOR CABA VILLAREJO.

La ficta confessio consiste en que la parte citada para el interrogatorio no compareciere al juicio pudiendo el tribunal considerar reconocidos los hechos en que dicha parte hubiese intervenido y cuya fijación le sea enteramente perjudicial 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 10 de Las Palmas de GC se dictó sentencia en los referidos autos de fecha 8 de mayo de 2.007 que estimando parcialmente la demanda interpuesta por la representación procesal de Effico Iberia, SA condena a doña Coral a abonar a la actora la suma de 15.137,36 € más los intereses legales. Cada parte abonará las costas del juicio causadas a su instancia y las comunes por mitad.
SEGUNDO.- Contra la expresada resolución se interpuso recurso de apelación por la representación de la parte demandada, que fue admitido a trámite y al que se opuso la parte actora acordándose la remisión de los autos a este Tribunal, y recibidos los autos en esta Sección 4ª de la Audiencia Provincial, se formó el presente rollo, y seguidos los trámites se señaló día y hora para la deliberación, votación y fallo. Cumpliéndose en lo esencial en la sustanciación de esta alzada los trámites y las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se aceptan y dan por reproducidos los razonamientos jurídicos contenidos en la sentencia de primera instancia en evitación de inútiles reiteraciones, dado que los alegatos contenidos en el recurso de apelación de la parte demandada no logran desvirtuar la valoración fáctica y jurídica contenida en la misma.
La apelante doña Coral expresa en su recurso de apelación que la actora aplica de forma unilateral a una u otra operación de préstamo o crédito suscrita con la misma sin concretar sobre la base documental del ingreso, los datos numéricos y conceptos que constan en cada uno de los documentos de ingreso, y que no ha tenido posibilidad de saber los criterios utilizados por la apelada para imputar un determinado ingreso a uno u otro de los préstamos concedidos, además alegó los efectos prevenidos en el art. 304 LEC , ficta confessio, a la incomparecencia del representante legal de la parte actora
SEGUNDO.-Respecto a la ficta confessio reseñar en primer lugar que es una facultad discrecional y no imperativa del juzgador. La valoración judicial ex arts. 304 y 440.1 LEC exige para que pueda tenerse al litigante incomparecido sin causa justificada al acto de la vista tal y como viene declarando esta misma Sección 4ª no solo que en el momento de la citación a juicio se le haga la prevención del segundo párrafo del art. 304 LEC , para la eventualidad de que la parte contraria pudiera proponer como prueba su interrogato
rio, sino que es preciso que la parte que quiera servirse del interrogatorio de la contraria como medio de prueba comunique al Tribunal que va a utilizar este medio probatorio, y que éste cite a la contraparte con la expresa indicación de que tendrá que declarar en calidad de parte en la vista por haberlo pedido la contraria, haciéndole los apercibimientos del art. 304 de la LEC . Solo si se procede de esta forma podrá el Tribunal aplicar la "

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