El derecho de separación por falta de reparto de dividendos. La nueva regulación

El derecho de separación por falta de reparto de dividendos. La nueva regulación

Autor: Departamento Jurídico de Sepín de Mercantil

Publicación: 3 / 2019

ISBN: 978-84-1333-237-6

Editorial: SEPIN

Referencia: 5140

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La Ley 11/2018, de 28 de diciembre ha modificado el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital y la Ley de Auditoria de Cuentas, en materia de información no financiera y diversidad. A través de ella, se ha cambiado, entre otros, artículo 348 bis de la LSC relativo al derecho de separación del socio en caso de ausencia de reparto de dividendos. ¿En qué consisten las novedades que introdujo la modificación del art 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital?, ¿Cómo ha de ejercerse este derecho?, ¿En qué condiciones puede el socio separarse de la sociedad que no acuerda el reparto de dividendos?, ¿Hay excepciones en las que este derecho no puede ejercitarse? A través de artículos doctrinales y resoluciones de los órganos jurisdiccionales y de la Dirección General de Registros y del Notariado, ofrecemos un enfoque general sobre el derecho de separación, de cómo ha sido hasta hoy su regulación y de cómo va a ser a partir de ahora.


Doctrina y Consultas
El derecho de separación del socio por ausencia de reparto de dividendos
De los socios minoritarios: de los conflictos societarios y las posibles medidas para su solución
Sociedades de capital: La separación y exclusión de socios
La mera voluntad unilateral del socio como causa estatutaria de separación
El derecho de separación del socio
Separación del socio por falta de reparto de dividendos
Jurisprudencia y Resoluciones
En la Junta donde se acuerda la transformación con voto en contra de la actora que conoce la entrada en vigor de la L 3/2009, nace su derecho de separación por propósito del legislador y porque no es la ley aplicable la de fecha de convocatoria
La separación estatutaria del socio con prestaciones accesorias personalísimas no vulnera la LSRL y es una contraprestación pues las labores profesionales que debe prestar no son indefinidas y pueden no satisfacerle
La pendencia del programa operativo cuando el socio pide separación se prevé estatutariamente como complemento del plazo de permanencia de tres años y no procede aplicar más deducción que la prevista hasta el 30%
La LSRL no veta la posibilidad de separación de los socios ad nutum amparando la autonomía de voluntad de los socios y la admisión de esta cláusula estatutaria no viola la legislación
La sustitución del objeto social que justifique la separación del socio se da cuando hay una mutación de los presupuestos que determinaron la adhesión del socio a la sociedad
El valor real de las participaciones del socio que se separa equivaldría al término comunitario valor razonable que se identifica con el valor de mercado para los instrumentos financieros
Al restablecerse la validez del texto estatutario no queda anulado el derecho de separación de la sociedad que ejerció el socio y sobre el que no cabe una aplicación retroactiva
Dado que el socio se opuso al no reparto de dividendos en el 2013, si quería ejercitar su derecho de separación debió de hacerlo en el año 2014, al no haberlo hecho, no es oportuno ejercitar dicho derecho en el año 2015
Habiéndose ejercitado el derecho de separación, el socio ya no es persona especialmente relacionada con el concursado, siendo titular de un crédito de reembolso, clasificado como contingente por estar su importe pendiente de impugnación
No existe caducidad de la acción cuando el derecho de separación del socio se notifica en el plazo desde la celebración de la junta general dónde se acordó no repartir dividendos
Tiene derecho al reembolso de sus participaciones el socio que ejercita su derecho de separación reconocido en sentencia cuya cuantía será el reembolso de sus participaciones según el valor que se le dé en ese momento
El crédito del actor, correspondiente a su derecho de reembolso por haber ejercitado su derecho de separación de la sociedad concursada, debe clasificarse como crédito contingente ordinario sin cuantía propia
La Junta desconvocada correctamente nunca debió de celebrarse, siendo nulo por tanto el acuerdo adoptado en ella, de separación de la socia recurrente
Que el derecho de separación convencional del socio haya de ser objeto de negociación entre los socios impide dar lugar al mismo
El socio que ejerce su derecho de separación de la sociedad hasta que está consumado dicha separación continua de socio a todos los efectos pudiendo transmitir a un tercero sus títulos y adquiriendo esta la condición íntegra de socio
La separación del socio que mientras le son reembolsadas las participaciones sigue siendo socio con legitimación ad cautelam, no podrá participar en ampliaciones de capital o en la compra de nuevas participaciones, sino solo a efectos liquidatorios
Dada la especial naturaleza de las sociedades profesionales, cuando éstas se constituyen por tiempo indefinido, el derecho a la separación ad nutum depende sólo de que se ejercite de buena fe
La LSRL no recoge en ningún momento la separación ad nutum de los socios que sí se reconoce en el caso de que así se recoja en los estatutos sociales
La junta universal adoptó el protocolo modificando el régimen de transmisión de participaciones y después lo dejó sin efecto en otra junta con voto contrario del actor que tiene el derecho de separarse
El carácter híbrido, personalista - patrimonialista, de la SRL permite clausulas estatutarias que amplíen las posibilidades legales de separación de los socios, pero las mismas no pueden ser subjetivas y vulnerar los intereses de terceros
No tienen derecho los recurrentes a separarse de la sociedad puesto que no se cumplen los requisitos previstos en los Estatutos sociales
En una sociedad compuesta por dos socios el ejercicio del derecho de separación por uno de ellos significa el fin de la sociedad, ya que no puede subsistir una sociedad pluripersonal con un socio único
El derecho de separación del socio ejercitable en cualquier momento es lícito siempre que se refleje estatutariamente y como contrapartida las restricciones en la transmisión de las participaciones sociales
Los socios ejercitaron su derecho de separación extemporáneamente sin que sea estimable que el BORME hacía una referencia genérica a la modificación estatutaria puesto que ellos conocían su contenido
El cambio de objeto social aprobado por la junta legitima a los socios a ejercer su derecho de separación
No procede el derecho de separación del socio por la negativa al reparto de dividendo cuando no existe el mismo pues conforme a los estatutos sociales deben atenderse antes de ello reservas estatutarias y fondo de previsión de inversiones
No puede confundirse el derecho de separación que tiene el socio de la sociedad de la exclusión del socio instada por la sociedad ante un incumplimiento u otra causa legal o estatutaria
El actor tiene derecho a ejercitar su derecho de separación, dado que no ha existido reparto de dividendos, siendo nulo el acuerdo que deniega dicha petición
No concurriendo causa legal de separación, ni previsión estatutaria alguna sobre la materia ni pudiendo acogerse a causas de opresión de socio minoritario, no procede concederle al actor su derecho de separación
Corresponde al Registrador Mercantil, una vez aprecie la existencia de causa de separación, nombrar un auditor para valorar las participaciones o acciones a falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de éstas
El registrador mercantil podrá designar auditor si hay falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de las participaciones sociales, pero no cuando se cuestiona si concurren o no los requisitos legales para la separación
La actora comunicó su intención de separarse de la sociedad mediante un burofax enviado a una dirección a la cual nunca llegaba la correspondencia, siendo consciente de ello, no procediendo por tanto reconocerle dicho derecho de separación
El socio ejercitó la acción de separación cuando se cumplían los requisitos en relación a la norma vigente, provocada por la decisión de no distribuir dividendos pese a existir beneficios, no pudiendo entenderse contraria a derecho como indica la DGRN
Las inversiones realizadas por la sociedad no son de entidad suficiente para entender que se ha producido una conversión de la sociedad o una modificación de su objeto social que justifique la autorización del derecho de separación del socio
Se deniega al socio el derecho de separación, por haber votado él mismo en juntas anteriores hasta dos veces en contra de la distribución de dividendos
Procede inscribir la prohibición estatutaria de transmisión voluntaria por acto inter vivos de participaciones sociales, sin limitación temporal, por tener reconocido el socio su derecho de separación
El acuerdo que genera el nacimiento del derecho de separación debe contener la declaración de los administradores de que ningún socio ha ejercitado tal derecho o de que la separación se ha hecho adquiriendo la sociedad las participaciones
Cabe inscripción de cláusula estatutaria de limitación de transmisión de participaciones sociales inter vivos porque atribuye al socio derecho de separación si la Junta general no la autorizara
Es viable la modificación estructural de sociedad mercantil a civil, aunque no se prevea expresamente en el art 4 LME y concurriendo unanimidad de todos los socios, es totalmente innecesario reconocerles, además, el derecho de separación
No cabe la aplicación analógica del art 348 sobre separación del socio de la SRL puesto que nos hallamos ante liquidación y extinción social
Cuando la sociedad profesional elige la forma societaria de SRL es necesario garantizar aún más el derecho de separación por la intransmisibilidad de las participaciones sin el consentimiento de todos los socios
Es válida la cláusula estatutaria que reconoce el derecho de separación de socios en la sociedad limitada, obligando a la sociedad a adquirirlas por una valoración prevista, por ser conforme a la ley
Los estatutos sociales deberán expresar el régimen del derecho de separación de los socios, sin que sea admisible un sistema de separación libre y voluntaria

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